Ondernemerstips: Handel met uzelf
Afgelopen week hebben wij een blogpost gemaakt voor onze kennisbank waarbij wij de beginselen van de holdingstructuur uitleggen. Ondernemers die een holdingstructuur hebben handelen dikwijls met zichzelf. Dit houdt in dat er transacties plaatsvinden tussen de holding en de werkmaatschappij(en). Denk hierbij aan het verstrekken van financieringen of het verhuren van een bedrijfspand. Ondanks dat dit vrij eenvoudige handelingen lijken, zijn er risico’s die je kan indammen. In dit artikel geven wij vijf tips om de risico’s te beperken.
Waarom zou iemand dit doen?
Een groot voordeel van de holdingstructuur is de mogelijkheid om risico’s te kunnen spreiden. Stelt u zich voor, u bent een restauranthouder. De zaken zijn goed gegaan en u bent in staat om het pand waar uw restaurant is gevestigd te kopen. Dit vergt een flinke investering en u wenst hoogstwaarschijnlijk te voorkomen dat deze te niet zal gaan in het geval van een faillissement. In dit geval koopt de enig aandeelhouder het bedrijfspand in plaats van de vennootschap die als werkmaatschappij optreed. Vervolgens huurt de werkmaatschappij het bedrijfspand (en die dure keukenapperatuur) van de daadwerkelijke eigenaar. Op het moment dat een onverwachte situatie er voor zou zorgen dat de werkmaatschappij niet langer meer in staat is om aan zijn betalingsverplichtingen te voldoen, kunnen eventuele schuldeisers geen aanspraak maken op hetgeen dat geen eigendom is van de werkmaatschappij.
Wat kunnen de nadelige gevolgen zijn als er niet aan de vereisten wordt voldaan?
Eigenlijk zijn er twee mogelijkheden. Als eerste kunnen transacties worden vernietigd door een curator. Dit houd in dat de transactie wordt geacht nooit te hebben bestaan. Hierdoor kunnen vermogensbestanddelen als goederen of merkrechten (waarvan de ondernemer dacht deze veilig te hebben gesteld) bij de boedel van een faillissement worden getrokken. Verder bestaat er ook de mogelijkheid op bestuursaansprakelijkheid.
Tip 1: Overleg altijd met een adviseur
Het sluiten van een overeenkomst binnen uw holdingstructuur lijkt eenvoudig. Elke ondernemer wil graag geld verdienen en om deze reden de kosten liever laag houden. Zoals u hierboven heeft gelezen, en bij de komende tips nog zal lezen, kunnen er nog best wat haken en ogen zijn aan de onderlinge handelstransacties binnen uw holdingstructuur. Om deze reden raden wij het altijd aan om advies in te winnen bij uw accountant en/of een ervaren jurist. Het faillissementsrecht en de regelingen rondom bestuursaansprakelijkheid zijn complex. Zie deze tips dan ook niet als een doe-het-zelf-handleiding.
Tip 2: Schriftelijk, schriftelijk en nog eens schriftelijk
Het klinkt zo simpel. En toch wordt het helaas vaak fout gedaan. In de wet is namelijk schriftelijkheidsvereeiste opgenomen voor transacties tussen een vennootschap en haar enig aandeelhouder. Dit geld niet alleen voor de ondernemer die enig aandeelhouder is van een holding. Dit geld ook voor de holding welke enig aandeelhouder is van de werkmaatschappij. Het uitvoeren van een transactie en het opmaken van een factuur is onvoldoende om aan deze schriftelijkheidsvereiste te voldoen.
Zorg dan ook altijd voor een schriftelijke overeenkomt en een papertrail. Dit wil zeggen, zet duidelijk op papier welke onderlinge afspraken zijn gemaakt tussen de enig aandeelhouder en de werkmaatschappij. Voorzie de overeenkomst van plaats datum en handtekening. Mail deze aan jezelf en/of uw accountant, en bewaar het origineel. Ook is het handig om alle overeenkomsten in tweefout te tekenen en een tweede archief voor de holding aan te leggen. Bewaar het archief van de holding bij voorkeur ook niet op de locatie van de werkmaatschappij.
Tip 3: Niet zomaar om niet
Een transactie om niet, houd in dat een een transactie plaatsvind tegen een nihil of verwaarloosbare prijs. Op het moment dat dit gebeurd word er een vermogensbestanddeel aan de onderneming onttrokken. Overleg in dit geval altijd met uw accountant en/of een ervaren jurist of de transactie klopt. Hoewel goederen compleet zijn afgeschreven vertegenwoordigen deze veelal een aanzienlijke waarde. Anders zou een ondernemer immers niet de moeite niet nemen om deze goederen veilig te stellen. Het kan ook nodig zijn om de goederen te laten taxeren en de koopprijs van de transactie hierop te baseren.
Tip 4: Ook afspraken met uzelf moet u nakomen
Een curator zal nooit meewerken aan de uitvoering van een overeenkomst. Zorg er dan ook voor dat deze volledig wordt nagekomen. Schrijf de overeenkomsten (indien nodig) in, maak facturen op, betaal deze facturen, schrijf kentekenbewijzen over, wijzig de registratie van een merkrecht of voer andere handelingen uit om de schriftelijke overeenkomst na te komen.
Tip 5: Tegenstrijdige belangen
Als u handel drijft met uzelf is er in beginsel altijd sprake van een tegenstrijdig belang. De werkmaatschappij zal bij de verkoop van activa er baat bij hebben om hier een zo hoog mogelijke prijs voor te vangen, terwijl de holding er baat bij heeft om hier zo min mogelijk voor te betalen.
Een bestuurder mag op basis van de wet niet deelnemen aan een transactie met een tegenstrijdig belang, tenzij anders is bepaald in de statuten van de vennootschap. Het is dus verstandig om dit altijd na te gaan in uw statuten (of articles of assosiation bij een Limited Company).
Illustration by: Mohammed Hassan
